挪用公款罪免予刑事处罚案例

作者：张革飞律师（本文系原创作品，如需转载，请注明作者及出处www.lvshi58.cn）

【案情简介】

王某提议并经单位负责人同意将公款用于理财，单位负责人同意王某将公款存入银行生息。王某私自将公款借于他人。三年后，在监察机关立案前归还了本息。公诉机关以挪用公款罪起诉王某。

【公诉意见】

公诉机关认为，虽然单位负责人决定将公款挪用生息，但王某在单位负责人不知情的状况下将公款借于他人，因此构挪用公款罪。

【辩护意见】

1、挪用公款时公款已经在个人账户上，不是由王某将公款转移到个人账户，而是由个人账户转移到王某的账户。因此，王某的行为不属于挪用公款。

2、挪用公款的实行行为只有挪出行为，不包括使用行为，因此王某如何使用的行为不是挪用公款的犯罪构成。

3、即便王某的行为构成挪用公款罪，其也符合免予刑事处罚的条件。

【辩护词节选】

本案是否构成犯罪有待商榷：

（1）挪用公款的实行行为（构成要件的行为）只有挪出行为，不包括使用行为。因为，如果认为本罪的实行行为由挪出行为与使用行为（非法活动、营利活动、一般活动）组成 ，是一个复合行为的犯罪。那么，A挪用公款去行贿，应定挪用公款罪与行贿罪，数罪并罚。但由于使用行为（行贿）是挪用公款的实行行为，对两罪并罚，导致使用行为被评价（处罚）两次，违反了禁止重复评价的原则。但又必须对两罪并罚，因此只好将使用行为逐出挪用公款的实行行为。本案经单位同意将公款由嫌疑人理财，至于其如何理财，如何使用，并不是挪用公款罪的构成要件。

（2）挪用公款是指未经合法批准或者违反财经纪律，擅自使公款脱离单位的行为。本案比较特殊，对公账户是零余额账户，财政拨款后，当天必须清零，账上不能有余额。财政拨款到对公账户后，因没有及时下发，由对公账户转存到个人账户上，并在个人账户上存放了一年。2016年8月单位负责人决定由嫌疑人理财，为单位赚取利息。挪出才是挪用公款的构成要件，如果脱离单位的账户算挪用公款，由单位账户到个人账户上的行为才是挪用公款的行为，由个人账户到个人账户不应当是挪用公款行为。另外，钱款到嫌疑人账户上是单位负责人同意的，并为单位谋取利益，如何认定为挪用？如果说嫌疑人将钱借给他人的行为系挪用公款的行为，如前所述，使用行为并不是挪用公款的要件，且钱款由个人账户到被告人账户，再由被告人账户出借，而不是单位账户出借，能否定性挪用有待商榷。

（3）公款由单位决定由被告人理财，并没有指定理财的具体方式，且钱款在被告人个人账户上，其有权选择理财的方式。借款给他人，为单位赚取利息也是一种理财方式。即便认为被告人没有理财方式的选择权，但被告人本意是为单位理财，为单位利益，并没有挪用归个人使用的目的，不能认为其有挪用公款的主观故意。

辩护人认为，被告人的行为情节轻微或者显著轻微，符合《最高人民法院关于挪用公款司法解释》中免除处罚的规定或《中华人民共和国刑事诉讼法》第十六条宣告无罪的规定。

1998年4月29日最高人民法院《关于审理挪用公款案件具体应用法律若干问题的解释》第二条规定：“挪用公款数额较大，归个人进行营利活动的，在案发前归还部分或者全部本息的，可以从轻处罚；情节轻微的，可以免除处罚。”本案涉案金额为人民币20万元，《司法解释》规定数额较大的标准为5万元至200万元，挪用的数额符合数额较大的要求，且数额较少，同时被告具有案发前主动归还本金，并给付了高于银行贷款65%的利息，且挪用的公款由个人账户至被告人的个人账户，并经单位负责人同意。在案件调查过程中，经纪委电话传讯主动到案，如实供述，在检察机关中认罪认罚，被告人的行为情节轻微或者显著轻微，符合《司法解释》免除处罚的相关规定或者《中华人民共和国刑事诉讼法》第十六条宣告无罪的规定。希望法庭对被告人免除处罚或者宣告无罪。

【律师点评】

检察机关采纳了辩护律师的意见，建议对被告人免予刑事处罚。本案表面上看是一个标准的挪用公款案件，但辩护人代理后，发现此案存在钱款由个人账户到个人账户的转化，被告人为单位谋取利益，挪用公款不应当包括使用行为等无罪情节及免除处罚的从轻情节。经与检察机关多次沟通后，检方最终决定对被告人王某免予刑事处罚。

附：判决书照片说明

为了保护被告人隐私权，判决书照片中被告人的名字已被遮挡。一切以判决书原件为准。

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